健康报网首页

线上健康服务 法律适用有难题

2019-09-19 11:14:23 来源:健康报

  □大连海事大学 宋术 大连医科大学人文与社会科学学院法学系副教授、法学博士 阚凯
      健康咨询移动医疗平台易出现的侵权行为有两种常见类型:一是侵犯用户的隐私权、知情同意权,二是侵犯用户的健康权。由于现有的法律制度对移动医疗平台侵权责任的规定主要从其作为网络交易平台的角度出发,而它提供的是具有特殊性的健康咨询服务,故在法律规范适用过程中存在以下四个问题,使得用户的维权难度增大。

  能否适用“避风港规则”不明确

  所谓“避风港规则”是指《侵权责任法》第36条第2款规定的被侵权人在受到网络侵害后,通知了相关网络服务提供者,后者只要采取了必要的止损措施即可免责,否则对扩大部分的损失与侵权人共同承担连带责任。有学者主张该条款规制的网络侵权损害的对象主要指非物质形态的民事权益,如对人格权的侵害一般限于对名誉权、隐私权、姓名权、肖像权和人格尊严的侵害,不会涉及人格权、健康权等物质性权益的侵害。

  而移动医疗平台不同于一般的网络服务交易平台,容易给出错误的咨询意见、“假医生”提供虚假服务等侵权行为,侵害的往往是受害人的健康权和知情权,故平台能否适用《侵权责任法》的“避风港规则”有待商榷。

  责任承担主体难以确定

  当用户因平台上的健康咨询而产生纠纷时,责任由谁承担无疑是个难题,这里涉及的主体有三个:医生所在的医院、医生、平台。

  首先,医院是否承担责任难以确定。按照《侵权责任法》第54条的规定,患者在诊治过程中受到损害,由医疗机构对自身过错承担赔偿责任。这是因为医疗机构与医务人员之间有劳动法律关系,医疗机构具有监督和管理的义务,医务人员的职业责任应由医疗机构对外承担。而在平台上,医生独立于医疗机构之外执业,医生的行为不再是职务行为而是个人的法律行为,医疗机构并不具有对其监督的法定义务。有义务才有责任,医院对于平台不存在法定义务,若在平台上发生医疗纠纷,仍要求医生所在的医疗机构承担责任,又明显不合常理。

  其次,医生是否承担责任难以确定。在多数西方国家,医生本人可单独执业并对其诊疗承担责任,同时他们还会购买医疗纠纷的保险。虽然目前中国医生多点执业正在推行过程中,但是在法律上仍未明确规定医生可以单独承担侵权责任,《侵权责任法》规定承担医疗损害责任的主体是医疗机构而非医生。医生执业资格将长期作为移动医疗法律治理的现实问题。

  最后,平台能否承担责任难以确定。《消费者权益保护法》第44条规定,网络交易平台提供者在不能提供服务者的真实有效信息,以及明知、应知服务者利用其平台侵害消费者合法权益,而未采取必要措施的情形下,分别承担不真正连带责任和连带责任。其与前述提到的“避风港原则”一同规定了网络服务平台需要承担连带责任或不真正连带责任的几种情形,但并不包括平台需要对医疗纠纷承担连带责任。因为在这几种侵权行为中,网络服务平台都不是直接的侵权主体,而是以不作为的方式为侵权损害提供实质帮助的间接侵权,基于公共政策的考量,故而与直接侵权人承担连带责任。

  移动医疗App平台的主要功能是为用户和患者提供一个空间,具有认证用户身份、提供技术服务、监控平台信息、储存信息数据、保护用户隐私权等义务,违背上述义务时,则因直接侵权而承担责任。对于在平台发生的医疗纠纷,平台并不参与用户和医生之间的咨询服务合同,不能承担直接侵权责任。虽然直接的侵权主体是医生,但平台若没有尽到监督和审查义务,使“假专家”“假医生”出现在平台上,从而导致用户权益遭到损害,实际上也是以不作为的方式为侵权损害提供了实质的帮助,此时对于平台是否因间接侵权而承担连带责任,目前法律并无规定。2018年4月28日国务院办公厅的《关于促进“互联网+医疗健康”发展的意见》虽明确规定,互联网医疗健康服务平台等第三方机构对所提供的服务承担责任,但并没有对责任类型以及承担方式做以具体说明。

  侵犯用户隐私权风险较高

  网络交易服务平台储存的数据可为两类,一类是用户的个人信息。为了使用户得到更专业的服务,平台往往会对用户的个人主页进行私人化设置,如某平台的健康档案,内容十分细致,包括个人资料(身高、体重、婚姻,过敏史、是否已孕等),日常习惯(抽烟、喝酒、是否有使用安眠药史等);另一类是用户在咨询过程中留下的“病历资料”。

  无论是哪类数据对个人和平台都具有很高的价值,用户资料越完善,访问痕迹越多,平台的统计模型对于该用户的侧写就越准确。这些数据在实际运行中存在来自两方面的风险:一方面,由于电子数据具有可复制、易窃取的特点,这些数据极有可能被不法获取;另一方面,因为移动医疗这一领域现在没有专门法规予以规制,有关市场准入、人员从业、移动医疗产品各项标准、市场监管等方面都处于不明晰的状态。

  因此,平台提供商有足够的动机滥用、篡改或出卖患者隐私信息而牟取私利,而且这种使用从用户注册时就已经开始了,所有的互联网平台对于用户数据的分析都是边收集、边使用的,因为没有哪个平台可以承担无限制收集数据的成本。在互联网世界作为物质世界之镜像存在的智能时代,算法(即数据统计分析模型)的成本很低,真正有价值的是用户的数据,这就给用户的隐私安全带来巨大风险。

  电子数据证据能力认定困难

  一旦平台发生纠纷,用户取证存在以下困难:

  第一,在平台上,用户与医生的沟通交流记录和相关资料都是以电子数据的形式存在,具有不稳定性,且平台的内容处在不停刷新中,有关侵权行为的证据易被其他数据覆盖。

  第二,平台提供者是数据的管理人,存在提供者为了逃避法律责任而删除相关资料的可能。

  第三,平台数据作为证据使用较难。从《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中有关电子证据“三性”的规定可知,电子证据的合法性要求取证主体需具备法律所赋予的权限,且收集方式要具有合法性,满足法律规定;客观性要求电子证据具有完整性和连贯性,从而确保客观真实地反映案件事实;关联性要求能够证明案件中有关待证事实。在诉讼实务中,由于电子证据存在容易遭到破坏的特性,经常会通过公证保全的形式将证据加以固定,进而展现给法庭,但公证电子证据的保全过程,也只能证明其过程的合法性和真实性,无法保证本身内容的真实性。

  另外,平台的电子证据涉及计算机专业知识和医学知识,在当事人和公证人员缺乏相关知识的前提下,极易造成证据瑕疵。

版权声明:

1、凡本网注明"来源:健康报"或"健康报网 ** 电/讯"或带有健康报网LOGO、水印的所有文字、图片和音频视频稿件,版权均属健康报网所有,任何媒体、网站或单位和个人未经本网书面授权不得转载、链接、转贴或以其他方式复制发表。

  

2、已经本网书面授权使用作品的媒体、网站,应在授权范围内使用,并注明“来源及作者”。违反上述声明者,本网将依法追究其相关法律责任。

分享到:
0

相关新闻

推荐阅读

热度排行

相关链接

关于我们 | 网站声明 | 报社活动 | 联系我们 | 网站地图 | 违法和不良信息举报电话:010-64621663 18811429641

特别推荐

健康报网手机版